Это, образно выражаясь, конституция каждого субъекта предпринимательского бизнеса. Они имеют троякое значение для деловой деятельности предпринимателей. Во-первых, субъект предпринимательского бизнеса обязан действовать исключительно в соответствии с положениями, содержащимися в указанных документах. Вольное или невольное нарушение любого из них со стороны самих предпринимателей - участников бизнеса, либо со стороны нанятого ими персонала может привести к тяжелым последствиям, вплоть до ликвидации субъекта предпринимательского бизнеса. В этом смысле учредительные документы и можно определять как внутреннюю конституцию субъекта бизнеса, его внутреннее законодательство, составленное его учредителями (участниками). Естественно, положения, содержащиеся в учредительных документах, не могут противоречить действующему в стране законодательству и международным юридическим нормам. В противном случае такие документы никогда не будут зарегистрированы.
Во-вторых, именно на основании учредительных документов к предпринимательской фирме могут быть предъявлены претензии со стороны государственных органов власти и управления.
В-третьих, учредительные документы призваны регулировать взаимоотношения между учредителями (участниками) предпринимательской фирмы. Разработка данных документов представляет собой, поэтому, не только увлекательное занятие, но и чрезвычайно ответственное. Ведь от того, что именно будет записано в части взаимных прав и обязательств учредителей (участников) предпринимательской фирмы, зависит степень устойчивости отношений между ними, а, следовательно, и устойчивость всего бизнеса. Надо иметь в виду, что какими бы типовыми схемами ни руководствовались учредители, создавая свою фирму, в итоге они обязаны прийти к абсолютно конкретным договоренностям между собой.
Не случайно, в развитой системе деловых отношений в странах с рыночно ориентированной экономикой проведение наиболее ответственных и крупных сделок, как правило, сопровождается обменом учредительными документами участников сделки. Каждая сторона сделки желает быть уверена в том, что договоренности, вынесенные в предмет сделки, будут непременно исполнены всеми сторонами в равной мере, а для этого она должна иметь представление о любых факторах риска, действие которых может помешать проведению сделки. Таким фактором риска, наряду с прочими, вполне могут оказаться и плохо отрегулированные внутрифирменные отношения между учредителями (участниками) субъекта предпринимательства.
В учредительных документах предпринимательской фирмы можно записать все что угодно, если это не противоречит закону. К примеру, в учредительных документах фирмы могут быть предусмотрены существенные различия прав участников фирмы, являющихся ее учредителями, и всех остальных участников. Может быть записано что, скажем, решение о назначении генерального директора компании или другие важные решения принимаются каким-либо большинством голосов учредителей фирмы. Такая запись будет означать, что ни один из участников фирмы, не являющийся ее учредителем, не в состоянии оказывать никакого влияния на подобные решения.
Учредительные документы должны содержать сведения о составе и объемах имущественных прав каждого из учредителей
(участников), в том числе о доле участия в прибылях фирмы. Иногда ошибочно считают, что размеры этой доли автоматически вытекают из размеров доли учредителей (участников) фирмы в имуществе и капитале фирмы. На самом деле никакого обязательного автоматизма здесь нет, и он может быть лишь в том случае, когда на это будет прямо указано в учредительных документах. В остальных случаях учредители (участники) предпринимательской фирмы могут договориться между собой о любом варианте распределения прибыли.
И если, к примеру, в учредительных документах мы обнаружим запись о том, что учредитель И.И. Иванов имеет долю в имуществе фирмы, равную 20%, а долю в прибылях этой же фирмы, равную 90%, а, напротив, учредитель П.П. Петров имеет долю в имуществе данной фирмы, равную 70%, а долю в прибылях этой фирмы, равную 5%, мы не найдём оснований для изумления. Ведь именно так, в полном соответствии с законом, договорились обладающие правоспособностью и дееспособностью учредители предпринимательской фирмы.
Договориться между собой учредителям, действительно, порой бывает непросто. Но состав учредителей предпринимательской фирмы формируется, за редким исключением, на профессиональной основе. Поэтому потенциальные предприниматели, создавая совместный бизнес, понимают, что учреждение фирмы является существенно важной частью их профессиональной деятельности именно в качестве предпринимателей. Следовательно, они обязуются друг перед другом пройти этот этап своей профессиональной деятельности до конца. Потери на данном пути, конечно, вполне вероятны, и, чтобы уменьшить их деструктивные последствия, современная система бизнеса произвела на свет замечательный инструмент демократичного обсуждения и, по возможности, преодоления всех проблем и трудностей, возникающих в отношениях между учредителями, который называется собранием учредителей.
Известны два типа таких собраний - собрание учредителей, на котором принимается решение о создании нового субъекта предпринимательского бизнеса, и собрание учредителей действующей предпринимательской фирмы. Учредители (и другие участники) созданной и действующей предпринимательской фирмы обязаны регулярно собираться для принятия решений, находящихся в их исключительной компетенции. Такие собрания иногда называются «общими собраниями учредителей» или «общими собраниями участников», так как учредители (участники)
действующей компании нередко предпочитают игнорировать подобные мероприятия, а между тем решения учредителей (участников) по ключевым вопросам деловой деятельности предпринимательской фирмы всегда являются общими, хотя и не всегда единогласными. Поэтому они должны приниматься, действительно, общим собранием всех учредителей (участников) предпринимательской фирмы.
Другое дело - собрание учредителей вновь открываемой предпринимательской фирмы. На нем, как правило, присутствуют все физические лица и полномочные представители юридических лиц, каковыми являются либо руководители последних, действующие на основании уставов соответствующих юридических лиц, либо иные люди, участвующие в собрании учредителей на основании доверенностей, выданных указанными руководителями. Именно на таком собрании принимаются учредительные документы создаваемой предпринимательской фирмы, и окончательно формируется состав ее учредителей.
Цивилизованное развитие рыночных отношений невозможно без государственного регулирования деятельности субъектов предпринимательской деятельности. Одним из важнейших механизмов такого регулирования является государственная регистрация. Однако ее должны проходить не только коммерческие, но и некоммерческие организации, а также граждане, желающие заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью.
Под государственной регистрацией понимается решение специального органа исполнительной власти, подтверждающего законность: создания юридического лица в форме коммерческой или некоммерческой организации; права на ведение индивидуальной предпринимательской деятельности.
Из предыдущей темы вы знаете, что коммерческие организации могут создаваться в определенных организационно-правовых формах. Решение о выборе той или иной формы принимают участники (учредители) свободно, самостоятельно, добровольно, с учетом тех положений, которые закреплены в законах и нормативно-правовых актах Российской Федерации.
Государственной регистрации подлежат учредительные документы. В одних случаях только устав, в других — устав и учредительный договор, в третьих — учредительный договор.
Правовой статус организации закрепляется в уставе. В нем дается всесторонняя характеристика юридического лица (организационно-правовая форма, наименование, местонахождение, размер уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия решений по всем вопросам жизнедеятельности), перечисляются виды деятельности, которую оно будет осуществлять, закрепляются права и обязанности.
Учредительный договор заключается между учредителями юридического лица. В договоре раскрываются все вопросы, которые придется решать вновь созданному юридическому лицу: порядок совместной деятельности, имущественные отношения, условия и порядок распределения прибыли и убытков между участниками (учредителями), требования к каждому из участников юридического лица, его права и обязанности, порядок выхода из состава участников (учредителей). Для каждой организационно-правовой формы коммерческой организации предъявляются свои специфические требования к заключаемому учредительному договору. Такой договор — это единый документ, составляемый в письменной форме, в котором четко оговорены сроки его действия, указаны место и дата его заключения.
В уставе и учредительном договоре юридическое лицо определяет свое наименование, которое должно в обязательном порядке иметь указание на его форму. Название коммерческой организации является ее интеллектуальной собственностью. Владельцы названия коммерческой организации имеют на него исключительные права, которые защищаются действующим законодательством.
В уставе или учредительном договоре в соответствии с действующим законодательством должен быть определен размер уставного (складочного) капитала, не менее половины, которого должно быть собрано на временном расчетном счете к моменту создания коммерческой организации. Более подробно экономическая проблематика уставного капитала будет рассмотрена в темах, связанных с открытием собственного дела.
В соответствии с действующим гражданским законодательством Российской Федерации юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Согласно ст. 51 Гражданского кодекса РФ государственная регистрация должна осуществляться на основе специального закона о регистрации коммерческих и некоммерческих организаций органами юстиции. В отсутствие такого закона порядок государственной регистрации в недалеком прошлом определялся «Положением о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным Указом Президента Российской Федерации (№ 1482). Ныне государственную регистрацию субъектов предпринимательской деятельности ведут налоговые органы.
Следует подчеркнуть, что с момента регистрации юридическое лицо становится правоспособным, что означает способность юридического лица приобретать гражданские права и исполнять обязанности, которые требует предпринимательская деятельность.
Государственная регистрация преследует следующие цели:
1. Обеспечение государственного контроля за предпринимательской деятельностью юридического лица.
2. Реализация государственной политики в сфере налогообложения субъектов предпринимательской деятельности.
3. Осуществление статистического учета хозяйственной деятельности юридических лиц.
4. Обладание и использование предусмотренной законодательством информации о субъектах предпринимательской деятельности и экономических и социальных результатах их деятельности.
Органы регистрации (налоговые органы) в соответствии с действующим законодательством ведут реестр коммерческих организаций, проводят их паспортизацию в целях создания необходимых условий для более успешной деятельности самых разнообразных коммерческих организаций на рынке.
Процесс государственной регистрации юридических лиц состоит из нескольких этапов:
1. Сдача документов на регистрацию.
2. Правовая экспертиза документов в регистрирующем органе.
3. Регистрация в регистрирующем органе.
4. Регистрация в органах статистики.
5. Открытие расчетного счета и внесение не менее половины уставного (складочного) капитала.
6. Изготовление печати.
7. Постановка на учет в налоговом органе.
8. Постановка на учет в государственных внебюджетных социальных фондах: пенсионном, занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования.
Предпринимательская деятельность без государственной регистрации является правонарушением.
Законодательством установлено, что после государственной регистрации юридическое лицо, избравшее лицензируемые виды деятельности, должно получить необходимые лицензии. Лицензирование — это вид государственного контроля, направленный на обеспечение защиты прав, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечение обороны страны и безопасности государства. Его осуществляют федеральные государственные органы, а также органы государственной власти субъектов РФ (последние, в частности, создают специальные органы — лицензионные палаты). Лицензия — это разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.
Для юридических лиц весьма важно, что действующее законодательство четко определяет условия, при которых регистрирующие органы могут отказать в государственной регистрации. Однако общим правилом является то, что регистрирующие органы не могут отказать в регистрации по причине нецелесообразности создания того или иного хозяйствующего субъекта.
Уведомление об отказе в государственной регистрации направляется в письменной форме. В нем дается аргументированное разъяснение причин отказа. В том случае, если юридическое лицо устранило отмеченные недостатки, оно может вновь обратиться в регистрационный орган для проведения государственной регистрации.
Для государственной регистрации юридического лица предоставляются следующие документы: заявление о регистрации юридического лица, составленное в произвольной форме (подписывается учредителями или учредителем); устав юридического лица (утвержденный учредителями или учредителем); решение о создании юридического лица или учредительный договор; документы, подтверждающие оплату не менее половины уставного (складочного) капитала; свидетельство об уплате государственной пошлины.
Государственная регистрация предпринимательской деятельности гражданина осуществляется на основе представленного им заявления и перечня законом предусмотренных документов, а также квитанции об уплате регистрационного сбора. Более подробно специфика индивидуальной предпринимательской деятельности будет рассмотрена в теме № 22.
После того как юридическое лицо прошло государственную регистрацию, оно получает в государственном органе регистрационное свидетельство, утвержденные данным органом устав, учредительный договор, а индивидуальный предприниматель бессрочное свидетельство о регистрации в качестве предпринимателя.
Идейная часть формирования предпринимательского бизнеса, начатая в период генерации концептуальной идеи и определения целей деловой деятельности, продолжается в процессе подготовки потенциального предпринимателя к будущей деятельности, вхождения его в образ субъекта предпринимательского бизнеса. Здесь идейная часть формирования предпринимательского бизнеса сочетается с организационно-правовой его частью , которая на первом этапе включает определение круга учредителей (участников) предпринимательской деятельности, выбор организационно-правовой формы предпринимательства и разработку учредительных документов создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса. Второй этап организационно-правовой части формирования предпринимательского бизнеса охватывает государственную регистрацию создаваемого субъекта бизнеса.
Осознание всех перечисленных обстоятельств и побудительных мотивов подводит потенциальных предпринимателей к следующему шагу – выбору организационно-правовой формы предпринимательства для вхождения в нее в качестве участника субъекта предпринимательства. Данный выбор имеет столь важное значение для последующего развития предпринимательского бизнеса, что рассмотрению конкретных организационно-правовых форм предпринимательства мы посвятим целый раздел (третий) учебника Основы бизнеса.
Участник субъекта предпринимательского бизнеса – это физическое или юридическое лицо, наделенное особыми полномочиями в области полного или частичного владения, пользования и распоряжения имуществом данного субъекта, либо в области прямого или косвенного влияния любой силы на указанные действия, производимые другими лицами на законных основаниях. В предпринимательской деятельности без образования юридического лица всегда имеется один участник – сам предприниматель, так сказать, собственной персоной. В предпринимательской фирме может быть один участник, либо два и более участников (их правильнее было бы называть
Функция участия в делах субъекта предпринимательского бизнеса обязательно предусматривается в учредительных документах данной фирмы. Поэтому для получения статуса участника такой фирмы необходимо, чтобы об этом была непременно сделана соответствующая запись в учредительных документах фирмы и, более того, чтобы сделанная запись прошла государственную регистрацию в установленном порядке. Исключение составляют лишь открытые акционерные общества, где для вхождения в состав участников необходимо всего лишь приобрести акцию данной предпринимательской фирмы, а также общественные и религиозные объединения, не предусматривающие вообще наличие каких-либо участников – место участников занимают члены данных объединений.
Особенности проявления функции участия физических и юридических лиц в различных субъектах предпринимательского бизнеса мы рассмотрим в следующем разделе нашего учебника. Пока же остановимся не на содержании выбора потенциальными предпринимателями функции своего участия в предпринимательской деятельности, а на последовательности их действий в этот определяющий для них период времени.
Первое действие состоит в принятии решения о том, следует ли создавать новую фирму (либо регистрироваться в качестве ПБОЮЛ), или же войти в состав существующей. У всякого человека есть возможностей вхождения в состав существующей предпринимательской фирмы. Во-первых , он может приобрести акции открытого акционерного общества и, тем самым, стать акционером – совладельцем данного общества. Во-вторых , он может быть принят в состав учредителей (участников) фирмы, действующей на основе коллективной, либо долевой собственности на средства производства, если такое предусмотрено уставами соответствующих предпринимательских фирм. В-третьих , он вправе переформировать состав учредителей (участников) действующей предпринимательской фирмы, став доминирующим, либо единоличным владельцем такой фирмы – эти действия трактуются как приобретение готовой фирмы , либо как покупка бизнеса . Наконец, в-четвертых , он может войти в состав простого товарищества (для этого ему необходимо либо иметь регистрацию в качестве ПБОЮЛ, либо быть владельцем действующей фирмы).
В тех случаях, когда предприниматели принимают решение о необходимости создания и регистрации нового субъекта предпринимательского бизнеса, они переходят ко второму действию , которое называется учредительством. Под учредительством здесь и далее понимается совокупность действий, предпринимаемых инициаторами создания нового субъекта предпринимательского бизнеса в самом процессе его создания. Такими инициаторами, в соответствии с законом, могут быть физические и юридические лица, резиденты и нерезиденты Российской Федерации. Данные лица называются учредителями субъекта предпринимательского бизнеса. При создании ПБОЮЛ сам предприниматель без образования юридического лица выступает как учредитель своего собственного дела, при создании предпринимательской фирмы состав учредителей может быть различным в зависимости от организационно-правовой формы предпринимательства.
Прогнозирования являются стержнем любой торговой системы, вот почему компетентно сделанные могут сделать Вас бешено денежным.
В состав мероприятий , осуществляемых учредителями в процессе создания нового субъекта предпринимательского бизнеса, входят
Подготовка документов, необходимых для государственной регистрации создаваемого субъекта бизнеса;
Закрепление в содержании этих документов объема и состава своих прав в отношении нового субъекта предпринимательского бизнеса, в том числе, прав на владение (либо совладение) данным субъектом бизнеса;
Закрепление в содержании этих документов совокупности своих обязательств перед новым субъектом предпринимательского бизнеса; таковыми могут быть финансовые обязательства (учредительский взнос в уставный капитал фирмы), имущественные обязательства (передача в новую фирму движимого и недвижимого имущества), интеллектуальные обязательства (передача в новую фирму ноу-хау и объектов интеллектуальной собственности) и любые иные обязательства, которые учредители сочтут необходимым принять на себя в процессе учреждения новой фирмы;
Формирование круга возможных учредителей создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса и - в случаях, когда для создания предпринимательской фирмы приглашаются два или более учредителей (случаи так называемого соучредительства ), - проведение необходимых мероприятий, направленных на коллективную выработку документов по учреждению данной фирмы, таких, как собрания учредителей (учредительные собрания);
Регистрация данного субъекта бизнеса в установленном порядке;
Осуществление других действий, направленных на обеспечение полной легитимности будущей деятельности создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса.
По сути, учреждение субъекта предпринимательского бизнеса – это не что иное, как создание данного субъекта теми физическими и юридическими лицами, кто заинтересован в существовании данного субъекта бизнеса. Учредителей вполне правомерно называть родителями нового субъекта бизнеса. Учредители являются вместе с тем и участниками созданного ими субъекта предпринимательского бизнеса. Однако далеко не все участники предпринимательской фирмы выступают и как ее учредители – они могут быть таковыми лишь в тех случаях, когда их участие в делах фирмы началось на этапе ее создания.
Учредительская функция гораздо уже по смыслу, чем функция участия. Задачей учредителей является исключительно учреждение субъекта предпринимательского бизнеса, задача участников – участие в делах данного субъекта бизнеса. Лучше всего, если такое участие начинается с момента учреждения фирмы – тогда учредителями и участниками фирмы окажутся одни и те же лица.
Если субъект предпринимательского бизнеса создается одним учредителем, последний в гордом одиночестве приступает к составлению документов, необходимых для государственной регистрации его детища. Если учредителей несколько, они приступают к сочинению этих документов совместно. Документы, которые готовятся учредителями для регистрации субъектов предпринимательского бизнеса, называются учредительными документами .
В реальной деловой практике субъекты предпринимательства далеко не всегда решают увлекательную задачу по составлению необходимых учредительных документов самостоятельно. Весьма часто этим по заказу заинтересованных лиц занимаются специализированные юридические и иные консультационные фирмы, которые, наряду с подготовкой требуемых для регистрации документов, принимают на себя также, разумеется, за приличное вознаграждение, и обязанности по сопровождению процесса движения данных документов в регистрирующих государственных органах – так сказать, по обеспечению правильной регистрации субъекта предпринимательского бизнеса.
Учредительные документы – это, образно выражаясь, конституция каждого субъекта предпринимательского бизнеса. Они имеют троякое значение для деловой деятельности предпринимателей. Во-первых , субъект предпринимательского бизнеса обязан действовать исключительно в соответствии с положениями, содержащимися в указанных документах. Вольное или невольное нарушение любого из них со стороны самих предпринимателей – участников бизнеса, либо со стороны нанятого ими персонала может привести к тяжелым последствиям, вплоть до ликвидации субъекта предпринимательского бизнеса. В этом смысле учредительные документы и можно определять как внутреннюю конституцию субъекта бизнеса, его внутреннее законодательство, составленное его учредителями (участниками). Естественно, положения, содержащиеся в учредительных документах, не могут противоречить действующему в стране законодательству и международным юридическим нормам. В противном случае такие документы никогда не будут зарегистрированы.
Во-вторых , именно на основании учредительных документов к предпринимательской фирме могут быть предъявлены претензии со стороны государственных органов власти и управления.
В-третьих , учредительные документы призваны регулировать взаимоотношения между учредителями (участниками) предпринимательской фирмы. Разработка данных документов представляет собой, поэтому, не только увлекательное занятие, но и чрезвычайно ответственное. Ведь от того, что именно будет записано в части взаимных прав и обязательств учредителей (участников) предпринимательской фирмы, зависит степень устойчивости отношений между ними, а, следовательно, и устойчивость всего бизнеса. Надо иметь в виду, что какими бы типовыми схемами ни руководствовались учредители, создавая свою фирму, в итоге они обязаны прийти к абсолютно конкретным договоренностям между собой. Не случайно, в развитой системе деловых отношений в странах с рыночно ориентированной экономикой проведение наиболее ответственных и крупных сделок, как правило, сопровождается обменом учредительными документами участников сделки. Каждая сторона сделки желает быть уверена в том, что договоренности, вынесенные в предмет сделки, будут непременно исполнены всеми сторонами в равной мере, а для этого она должна иметь представление о любых факторах риска, действие которых может помешать проведению сделки. Таким фактором риска, наряду с прочими, вполне могут оказаться и плохо отрегулированные внутрифирменные отношения между учредителями (участниками) субъекта предпринимательства.
В учредительных документах предпринимательской фирмы можно записать все что угодно, если это не противоречит закону. К примеру, в учредительных документах фирмы могут быть предусмотрены существенные различия прав участников фирмы, являющихся ее учредителями, и всех остальных участников. Может быть записано что, скажем, решение о назначении генерального директора компании или другие важные решения принимаются каким-либо большинством голосов учредителей фирмы. Такая запись будет означать, что ни один из участников фирмы, не являющийся ее учредителем, не в состоянии оказывать никакого влияния на подобные решения.
Учредительные документы должны содержать сведения о составе и объемах имущественных прав каждого из учредителей (участников), в том числе о доле участия в прибылях фирмы. Иногда ошибочно считают, что размеры этой доли автоматически вытекают из размеров доли учредителей (участников) фирмы в имуществе и капитале фирмы. На самом деле никакого обязательного автоматизма здесь нет, и он может быть лишь в том случае, когда на это будет прямо указано в учредительных документах. В остальных случаях учредители (участники) предпринимательской фирмы могут договориться между собой о любом варианте распределения прибыли.
И если, к примеру, в учредительных документах мы обнаружим запись о том, что учредитель И.И. Иванов имеет долю в имуществе фирмы, равную 20%, а долю в прибылях этой же фирмы, равную 90%, а, напротив, учредитель П.П. Петров имеет долю в имуществе данной фирмы, равную 70%, а долю в прибылях этой фирмы, равную 5%, мы не найдём оснований для изумления. Ведь именно так, в полном соответствии с законом, договорились обладающие правоспособностью и дееспособностью учредители предпринимательской фирмы.
Договориться между собой учредителям, действительно, порой бывает непросто. Но состав учредителей предпринимательской фирмы формируется, за редким исключением, на профессиональной основе. Поэтому потенциальные предприниматели, создавая совместный бизнес, понимают, что учреждение фирмы является существенно важной частью их профессиональной деятельности именно в качестве предпринимателей. Следовательно, они обязуются друг перед другом пройти этот этап своей профессиональной деятельности до конца. Потери на данном пути, конечно, вполне вероятны, и, чтобы уменьшить их деструктивные последствия, современная система бизнеса произвела на свет замечательный инструмент демократичного обсуждения и, по возможности, преодоления всех проблем и трудностей, возникающих в отношениях между учредителями, который называется собранием учредителей .
Известны два типа таких собраний – собрание учредителей, на котором принимается решение о создании нового субъекта предпринимательского бизнеса, и собрание учредителей действующей предпринимательской фирмы. Учредители (и другие участники) созданной и действующей предпринимательской фирмы обязаны регулярно собираться для принятия решений, находящихся в их исключительной компетенции. Такие собрания иногда называются общими собраниями учредителей или общими собраниями участников , так как учредители (участники) действующей компании нередко предпочитают игнорировать подобные мероприятия, а между тем решения учредителей (участников) по ключевым вопросам деловой деятельности предпринимательской фирмы всегда являются общими, хотя и не всегда единогласными. Поэтому они должны приниматься, действительно, общим собранием всех учредителей (участников) предпринимательской фирмы.
Другое дело – собрание учредителей вновь открываемой предпринимательской фирмы. На нем, как правило, присутствуют все физические лица и полномочные представители юридических лиц, каковыми являются либо руководители последних, действующие на основании уставов соответствующих юридических лиц, либо иные люди, участвующие в собрании учредителей на основании доверенностей, выданных указанными руководителями. Именно на таком собрании принимаются учредительные документы создаваемой предпринимательской фирмы, и окончательно формируется состав ее учредителей.
Разработка учредительных документов является важным (определяющим) этапом как в процессе создания предприятия (организации), так и в процессе его функционирования, поэтому законодательными актами установлены определенные сведения, которые должны содержать учредительные документы. Учредительные документы (особенно устав предприятия) представляют собой свод прав, обязанностей, условий функционирования предприятия, его трудового коллектива, конституирующих статус предприятия.В законодательных актах, регулирующих деятельность предприятий (организаций), установлены два основных учредительных документа, которые необходимо иметь предприятиям в зависимости от организационно-правовой формы собственности: устав и учредительный договор. В ст. 52 ГК РФ установлено, что юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
Для государственных и муниципальных унитарных предприятий и для казенных предприятий основным учредительным документом является устав предприятия. Устав предприятия разрабатывается и утверждается его учредителями (участниками), а учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством Российской Федерации. Унитарное предприятие, создающее в качестве юридического лица другое унитарное предприятие, утверждает устав вновь создаваемого предприятия.
В "Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности" установлено, что устав должен в обязательном порядке содержать сведения об организационно-правовой форме, наименовании, нахождении предприятия, размере его уставного капитала (фонда), составе, порядке распределения прибыли и образования фондов предприятия, порядке и условиях реорганизации и ликвидации предприятия.
В ГК РФ отмечено, что в учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место нахождения и порядок управления его деятельностью, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Для отдельных видов юридических лиц в учредительных документах должны быть определены предмет и цели деятельности.
В учредительном договоре должно быть установлено, что учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему имущества, участия в его деятельности, порядок и условия распределения прибыли и убытков между участниками управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. В "Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности" установлено, что договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении, государственной регистрации, размер уставного капитала создаваемого предприятия, долей участия (паев, количества акций), принадлежащих каждому учредителю, размерах, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций).
Хозяйственные товарищества создаются и действуют на основе учредительного договора, который в полном товариществе подписывается всеми его участниками, а в товариществе на вере - всеми его полными товарищами. Учредительный договор полного товарищества помимо сведений, указанных выше, должен содержать условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
В учредительном договоре полного товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда управление производится не только по общему согласию всех участников, но и когда решение принимается большинством голосов участников. Учредительным договором может быть определен и иной порядок определения количества голосов его участников. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением участников, но не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или убытках (п. 1 ст. 74 ГК РФ). В учредительном договоре полного товарищества могут быть установлены и другие условия создания и функционирования товарищества в соответствии с ГК РФ и другими нормативными актами.
Учредительный договор товарищества на вере должен содержать (помимо сведений, установленных для других юридических лиц - п. 2 ст. 52 ГК РФ): условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. В учредительном договоре товарищества на вере должны быть установлены права не только полных товарищей, но и вкладчиков (в соответствии со ст. 85 ГК РФ).
Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью (ООО) являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав, утвержденный учредителем. Учредительные документы ООО помимо сведений, установленных для всех юридических лиц, должны содержать условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью.
В уставе ООО необходимо зафиксировать вопросы, которые относятся к исключительной компетенции общего собрания участников ООО (в соответствии со ст. 91 ГК РФ и Законом об обществах с ограниченной ответственностью), и другие сведения в соответствии с законодательством, особенно вопросы мотивации труда наемных работников, управления персоналом и т.
д.Учредительными документами акционерного общества являются договор, который заключается между учредителями АО, и устав, утвержденный учредителями. В заключенном договоре учредители АО должны определить порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их распределения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Устав АО помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества, о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством; об уменьшении уставного капитала общества путем покупки и погашения части акций; о компетенции общего собрания (конференции) акционеров в соответствии со ст. 103 ГК РФ и Законом об акционерных обществах. В уставе могут быть и другие сведения и условия функционирования АО.
Предприятие как юридическое лицо должно иметь свое фирменное наименование, которое устанавливается в учредительных документах, включается в единый Государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Фирменное наименование предприятия как коммерческой организации после государственной регистрации приобретает статус нематериального актива, а предприятие, фирменное наименование которого в установленном порядке зарегистрировано, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слов "полное товарищество".
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова: "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слов "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".
Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью", а фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".
Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что оно является акционерным.
Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".
Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества, а фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.
