Организационно-правовая форма любого предприятия определяется главным образом следующими признаками:
1. Форма собственности имущества данного предприятия .
Существует 2 формы собственности: частная и государственная, каждая из которых имеет свои разновидности. Например: частная собственность может быть семейной, индивидуальной, коллективной (групповой).
Государственная собственность может быть федеральной (общегосударственной), республиканской (т. е. собственность республик, входящих в РФ) и муниципальной (собственность местных органов управления).
2. Принципы формирования основного капитала .
Уставной капитал любого предприятия может формироваться различными путями, в том числе за счет государственного финансирования, личных средств отдельных физических лиц или групп физических лиц, акционирования и т. д. В зависимости от этого производится распределение получаемой прибыли или дивидендов.
3. Форма организации предприятия .
4. Мера ответственности по обязательствам отдельных учредителей или акционеров предприятия .
В соответствии с этим в РФ предприятия могут иметь следующие организационно-правовые формы: (часть 1 Гражданского кодекса РФ, введенного в действие с 01.01.96):
А) Государственное (казенное) предприятие . Оно основано на государственной форме собственности, т. е. учреждается органами управления государственным имуществом РФ и входящих в нее республик, автономных областей, краев. Государство несет полную ответственность за результаты хозяйственной деятельности таких предприятий. Они гарантированы от банкротств. Убытки возмещаются за счет бюджета через дотации, льготные кредиты. Для государственных предприятий коммерческая функция (получение прибыли) несущественна, однако у прибыльных предприятий государство может изымать часть прибыли для обеспечения работы нерентабельных объектов и покрытия др. бюджетных нужд. Государственные предприятия не платят налог на прибыль, все их доходы и расходы проходят через бюджет.
Б) Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения — это организационно — правовая форма государственного предприятия, сочетающего черты коммерческого и государственного предприятия. Оно образовано в форме акционерного общества, все акции которого принадлежат государству. В процессе формирования рыночных отношений доля собственности существенно сокращается, зато развиваются различные формы индивидуальной и коллективной частной собственности. В связи с этим возникли такие организационно-правовые формы предприятий, как:
В) Индивидуальное (семейное) частное предприятие . Имущество его формируется за счет имущества отдельного гражданина (или его семьи), полученных доходов и др. источников. Такое предприятие не является юридическим лицом. Хозяин отвечает по долгам не только средствами, вложенными в дело, но и всем своим личным имуществом.
Г) Акционерные общества — это добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, создаваемые для совместной хозяйственной деятельности. Обязательным условием является внесение некоторого материального вклада в уставной капитал общества. Непременным принципом АО является ограниченная ответственность его членов. Это означает, что акционеры не несут никакой личной и имущественной ответственности по обязательствам общества. Их ответственность ограничивается личным вкладом в уставной капитал. Акционеры имеют право на получение ежегодного дохода-дивиденда. Личное участие в деятельности этого предприятия необязательно. Оно может быть сведено к участию в управлении к присутствию на общих собраниях. Различают АО открытого типа (это наиболее распространенная форма), акции распространяют по открытой подписке, и АО закрытого типа (акции распространяются по закрытой подписке среди определенного круга лиц).
Д) Товарищества — это объединения лиц для совместной хозяйственной деятельности, требующие непосредственного участия учредителей в их деятельности (полное товарищество и товарищество на вере, не требующее непосредственного участия учредителей в их деятельности).
Е) Производственные кооперативы (артели) , также основанные на личном участии членов кооператива в производственной деятельности. Основой распределения доходов кооператива является трудовой вклад каждого его члена в конечный результат.
В составе внесенных в этом году изменений в Гражданский кодекс были и корректировки положений, регулирующих деятельность Производственного кооператива. Мы неоднократно писали об этом инструменте экономии зарплатных налогов. Однако, видимо, факт внесения правок в ГК привлек к себе дополнительное внимание, в том числе и консалтеров, ранее не проявлявших особого интереса к кооперативу и, к сожалению, сейчас предлагающих его к довольно грубому применению.
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является корпоративной коммерческой организацией.
ст. 106.1 ГК РФ
Если кратко - в рамках кооператива объединяются граждане и юридические лица для совместной трудовой и хозяйственной деятельности. Некая коллективная форма самозанятости. А поэтому - доходы, получаемые такими «предпринимателями», облагаются налогами и взносами особым образом, что, в принципе, соответствует сути деятельности - члены кооператива получают прибыль (для этого они и объединяются), а не заработную плату, в связи с чем их доходы являются по сути дивидендами, а следовательно облагаются НДФЛ по ставке 9% (хотя, видимо, не долго (1) и не облагаются страховыми взносами.
(1) На рассмотрении государственной думы находится принятый в первом чтении законопроект №605370-6, повышающий ставку НДФЛ по дивидендам до 13%.
К важным особенностям ПК, на которые стоит обратить внимание, следует отнести:
Наличие законодательно закрепленного требования к минимальному количеству членов ПК - не менее пяти человек. Максимальное число членов кооператива не установлено;
Членов кооператива можно разделить на две группы:
1) принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива;
2) не принимающие личное трудовое участие в деятельности кооператива (= спонсоры). Их количество не должно превышать 25 % числа членов кооператива, входящих в первую группу. В том числе сюда относятся и члены ПК - юридические лица.
3) Кооператив может нанимать на работу сотрудников, не являющихся членами кооператива. Их число не может превышать 30 % от количества членов ПК.
4) Член кооператива вносит в качестве вклада в том числе способность к труду. Поэтому нет необходимости заключать с членом кооператива . Отношения с кооперативом (в частности порядок вступления и выхода из кооператива, порядок распределения прибыли и т.п.) регулируются законом, уставом кооператива и правилами внутреннего распорядка кооператива, а не трудовым договором (ст.19, 20 ФЗ «О производственных кооперативах»).
5) Члены кооператива, не заключившие трудовой договор с кооперативом, но принимающие трудовое участие в деятельности кооператива (ведь именно с этой целью они и объединились в кооператив), не учитываются при определении средней списочной численности работников кооператива (п.п.З п. 80 Приказ Росстата от 24.10.2011 №435 (ред. от 20.11.2012) «Об утверждении Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения...».)
Соответственно, есть возможность соблюдения ограничения по предельной численности работников для применения УСН (100 человек) при фактическом задействовании в производственном процессе намного большего числа лиц, так как члены кооператива при исчислении предельной численности не учитываются.
В соответствии с Законом (2) доходы членов кооператива бывают двух видов:
(2) Федеральный закон от 08.05.1996 №41-ФЗ «О производственных кооперативах»
1) плата за труд , право на получение которой закреплено в ч.1 ст.8 ФЗ «О ПК». Именно эта плата является объектом налогообложения страховыми взносами, т.к. согласно ч.3 ст.19 Закона члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, подлежат социальному и обязательному медицинскому страхованию и социальному обеспечению наравне с наемными работниками кооператива. Вместе с тем, данная плата может быть установлена в минимальном размере, поскольку у членов ПК имеются и другие статьи дохода;
2) часть прибыли ПК , распределенная в его пользу:
А) пропорционально размеру паевого взноса - таким образом может распределяться не более 50% прибыли (ч.2 ст.12 ФЗ «О ПК»);
Б) в соответствии с личным трудовым участием члена кооператива.
Данная выплата по своему характеру не является доходом от выполнения работ (оказания услуг) и является по своему содержанию дивидендами (п.1 ст.43 НК РФ).
Для дивидендов, выплаченных пропорционально паевому взноса, установлена пониженная ставка НДФЛ 9%. Выплаты пропорционально трудовому участию облагаются по ставке 13% НДФЛ. В свою очередь, эти выплаты (=) не являются объектом налогообложения страховыми взносами, в связи с чем в производственном кооперативе возможно достижение значительной экономии на страховых взносах легальным способом.
При этом ФЗ «О ПК» не установлено ограничений относительно периодичности таких выплат.
Однако никаких принципиальных изменений ГК в части регулирования производственного кооператива не внес. В соответствии с Законом и ранее прибыль распределялась в зависимости от трудового участия. Просто статьи про ПК в кодексе перенесли в другой параграф, что и привлекло наконец внимание к этому инструменту, который мы уже несколько лет успешно используем в своей практике.
При этом мы категорически не рекомендуем следовать новым советам создавать из всех своих сотрудников производственные кооперативы, отказываясь от трудовых договоров с ними и экономя таким образом на зарплатных налогах . С огромной долей вероятности подобный шаг будет признан налоговой схемой со всеми последствиями, поскольку отсутствует разумная деловая цель построения отношений подобным образом. Согласитесь, странно выглядит компания, занимающаяся розничной торговлей, не имеющая в штате ни одного продавца, но заключившая договор с неким ПК «Розничные продавцы». Очень сильно это напоминает «аутсорсинговые схемы» прошлых лет, на которых погорело не мало наших ритейлеров. Кроме того, при создании ПК всех его членов необходимо вести к нотариусу для удостоверения подписи на заявлении о регистрации, сведения обо всех членах отражаются в ЕГРЮЛ, что может быть весьма неудобным при большой численности персонала и текучке кадров.
Примером того, в каком случае можно использовать этот инструмент, является следующая ситуация:
Основным видом деятельности бизнеса было производство химических веществ и их продажа промышленникам. При этом ключевая особенность заключалось в том, что подобных химических производств было несколько, и постоянно появлялись новые. Продажей же занималась группа менеджеров, не имеющих специальных познаний в химии, но умеющих продать «что угодно». Особенности их «условий труда» заключались в следующем:
Минимальный фиксированный оклад;
Основной доход - процент от прибыли, заработанной конкретным менеджером;
Прописанная система штрафов и поощрений, разработанная самими менеджерами;
Дополнительные основания для увольнения менеджеров;
Отсутствуют стационарные рабочие места: имеется помещение с пустыми рабочими столами, за которые любой из менеджеров может сесть со своим ноутбуком. После работы стол должен оставаться таким же пустым как и был. Подобие коворкинговых центров.
Очевидно, что подобный характер отношений менеджеров и компании не вмещаются в рамки трудовых отношений с их обязательными нормативами и гарантиями.
Поскольку важной особенностью этой части бизнеса является именно умение продать «все что угодно», эту его компетенцию и было решено облечь в форме Производственного кооператива, оказывающего соответствующие услуги производственным подразделениям.
Созданный в форме ПК Торговый дом в этом случае накапливал клиентскую базу и опыт успешной деятельности, продавая от своего имени и под своей торговой маркой химические вещества. Производственный же сектор мог в свою очередь нарастать и видоизменяться без ущерба связям с клиентами. Все нюансы отношений с менеджерами были гибко отрегулированы в Уставе ПК.
В результате это позволило не только облечь все особенности работы «продажников» в юридически правомерные формы, но и дать возможность для законной экономии зарплатных налогов и получения наличных средств. При этом подчеркиваем - что налоговая экономия здесь - не основная цель, а «побочный» эффект обличения отношений в соответствующую им юридическую форму. В таком случае
Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности
Организационно-правовая форма – это способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности.
К хозяйствующим субъектам относятся юридические лица, а также физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Все юридические лица в соответствии с Гражданским кодексом РФ делятся на два вида: коммерческие и некоммерческие организации . Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) и не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
Коммерческие организации могут создаваться в различных организационно-правовых формах, а именно: хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия .
Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Индивидуальное предпринимательство.
К физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица относятся - индивидуальные предприниматели и крестьянские (фермерские) хозяйства.
Индивидуальные предприниматели – лица, осуществляющие коммерческую деятельность на основе принадлежащей им собственности, непосредственно управляющие ею и несущие полную имущественную ответственность за ее результаты. Являясь самостоятельным хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности, индивидуальный предприниматель может иметь печать, расчетный и иные счета в банке, товарный знак , заключать договора, в том числе и трудовые при найме работников.
В странах рыночной экономики индивидуальные предприниматели составляют подавляющую долю среди всех форм организации предпринимательства, хотя их доля в обороте не столь значима. Единоличное предпринимательство – самая простая форма предпринимательства. Привлекательность его связана с упрощенным порядком регистрации, не платится налог на имущество, используемое в предпринимательской деятельности, упрощенный порядок ведения учета результатов хозяйственной деятельности и предоставления внешней отчетности. Тем не менее, распространенность ее обусловлена не только простотой организации и оформления, но и сильной мотивацией, оперативностью и гибкостью.
Являясь единоличным собственником, индивидуальный предприниматель присваивает весь полученный доход, что уже само по себе является мощным стимулом для инициативной деятельности. Индивидуальные предприниматели в наибольшей степени приближены к рыночному спросу. Непосредственно работая с потребителями и поставщиками, они способны быстро реагировать на самые незначительные колебания конъюнктуры. Осуществляя производство в незначительных масштабах, они могут быстро переориентировать его на выпуск более конкурентоспособной продукции. Оперативность и гибкость - важнейшие преимущества индивидуальной формы предпринимательской деятельности. Вместе с тем, она имеет и ряд недостатков.
Во-первых, отдельный предприниматель не в силах организовать крупное производство, так как его финансовые возможности ограничены. Закупая ресурсы небольшими партиями, он вынужден платить более высокую цену за них. Ограничены у него возможности в получении всей возможной экономии от масштаба производства. Все это оборачивается более высокими издержками производства, что снижает конкурентоспособность мелкого предприятия.
Во-вторых, осуществление одним человеком разных функций - управленческой, снабженческой, финансовой, маркетинговой и кадровой - снижает эффективность руководства в целом как в силу чрезмерной нагрузки, так и по причинам недостатка знаний. Привлечение же к решению этих вопросов посторонних лиц или организаций ведет к снижению мотивации и рассредоточению ответственности, что нежелательно для предпринимателя.
В-третьих, он один несёт полную ответственность за ведение своего бизнеса и отвечает лично по всем обязательствам и долгам компании. В правовом отношении предприниматель отвечает всем своим имуществом и в случае неблагоприятного исхода дел может его лишиться.
Юридические лица
В Гражданском кодексе РФ закреплены две разновидности товарищества - полное и коммандитное (товарищество на вере).
Полным товариществом признается коммерческая организация, участники которой (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. На совершение сделки одним из товарищей выдается доверенность. Участники товарищества солидарно несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, то есть кредитор может предъявить требование, как ко всему товариществу, так и к каждому из товарищей в отдельности. При этом при недостаточности имущества одного из них ответственность переносится на любого другого товарища.
От полного коммандитное товарищество отличается наличием в нем помимо полных товарищей также вкладчиков (коммандитистов), которые отвечают по обязательствам товарищества лишь в пределах своего вклада. Они не несут ответственности по обязательствам товарищества, и в свою очередь, не имеют права участвовать в управлении и ведении дел товарищества.
Товарищество (как полное, так и коммандитное) создается и действует на основании учредительного договора , подписываемого всеми его участниками.
Таким образом, товарищество является коммерческой организацией, основанной на исключительном доверии и действующей исключительно на свой страх и риск.
Применяется эта форма юридического лица довольно редко, так как учредители товарищества - полные товарищи - несут ответственность по долгам предприятия не только вложенным в него имуществом, но и всем другим своим имуществом, что, разумеется, невыгодно для них, Как показывает опыт, в России и за рубежом эта организационно-правовая форма используется, как правило, при создании семейных предприятий .
2. Хозяйственные общества
К хозяйственным обществам относятся: общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО), которые, в свою очередь, делятся на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).
Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Размер уставного капитала быть не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (далее - МРОТ) Число участников должно быть более 50-ти. Если число участников превысит 50, то в течение года общество должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив.
Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, называется открытым акционерным обществом (ОАО). Минимальный размер уставного капитала ОАО - не менее тысячекратного размера МРОТ. . Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, определяемых законом и иными правовыми актами . ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет , бухгалтерский баланс , счет прибылей и убытков. Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено.
АО, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, называется закрытым акционерным общество (ЗАО). Минимальный размер уставного капитала ЗАО - не менее стократного размера МРОТ. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров должно превышать 50-ти. В остальном статус акционерных обществ аналогичен статусу ООО.
Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества. В уставе АО должны быть указаны тип общества (открытое или закрытое), условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинале и количестве, о размере уставного капитала, о правах акционеров, о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласия или квалифицированного большинства голосов.
Общества с ограниченной ответственностью и закрытые акционерные общества являются наиболее популярными организационно-правовыми формами, так как значительно минимизируют риск возможных убытков, которые могут нести участники акционеры связи с деятельностью таких предприятий.
3. Производственные кооперативы (артели)
Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ , торговля, бытовое обслуживание, оказание услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов . Члены производственного кооператива (ПК) несут по его обязательствам дополнительную ответственность в размерах и порядке, предусмотренных Федеральным законом и уставом кооператива. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом.
Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. В уставе кооператива должны быть отражены условия о паевых взносах членов кооператива; характер и порядок трудового участия членов в деятельности кооператива; порядок распределения прибыли и убытков; порядок выплаты стоимости пая лицу, прекратившему членство в кооперативе; порядок выхода из кооператива; порядок приема новых членов; обоснования и порядок исключения из кооператива; порядок образования имущества кооператива, реорганизации и ликвидации кооператива.
Артель является традиционной в России формой предпринимательства в сельскохозяйственной деятельности. Принципиальным отличием производственных кооперативов от хозяйственных обществ и товариществ является обязательное личное трудовое участие его членов в деятельности кооператива, в то время как в хозяйственном обществе и товариществе обязательным является лишь участие учредителей в уставном капитале (финансовое участие) предприятия.
Унитарное предприятие - по гражданскому законодательству РФ коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней имущество. В форме У. п. могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество У. п. находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления . Фирменное наименование У. п. должно содержать указание на собственника его имущества. Органом управления У. п. является руководитель, который назначается собственником и ему подотчетен. В Уставе унитарного предприятия указываются виды деятельности , которые оно осуществляет. Никакой другой деятельностью, кроме той, которая записана в уставе, предприятие заниматься не может У. п. отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.
Этот вид предпринимательской деятельности осуществляется в форме хозяйственных товариществ, обществ, кооператива (артели), государственных и муниципальных унитарных предприятий Все эти организационные формы в Российской Федерации являются юридическими лицами.
Хозяйственное товарищество . Это коммерческая организация с разделенным на доли участников общим (складочным капиталом). Оно представляет собой объединение лиц, то есть предполагает личное участие в деятельности организации. Имущество, которое создано за счет вкладов участников, а так же произведенное или приобретенное товариществом в ходе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Хозяйственные товарищества создаются в форме полных товариществ или товариществ на вере (коммандитных товариществ).
Полное товарищество . Полным признается товарищество, участники которого в соответствии с договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Участниками полного товарищества могут быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации. Лицо (юридическое или физическое) может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (или наименования, если участником является организация) всех участников и слова «полное товарищество» либо имя (или наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» или «полное товарищество».
Объединение лиц в товарищество предполагает их личное участие в его делах и прежде всего в предпринимательской деятельности. Для этого участник товарищества должен быть зарегистрирован в качестве коммерческой организации или индивидуального предпринимателя. Именно с этим связано требование быть участником только одного товарищества, а так же то, что участниками товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.
Основным документом полного товарищества является договор, подписанный всеми участниками. Договор, кроме общих сведений, должен содержать имена (или наименования) участников, условия о размере и составе складочного капитала, порядке его формирования, размере и порядке изменения долей участников. Собственность полного товарищества является совместной собственностью партнеров.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества.
При решении вопросов каждый участник имеет один голос (если в тексте договора не предусмотрено другое распределение голосов).
Ответственность по обязательствам товарищества несут совместно все участники. Прибыли и убытки распределяются пропорционально доле в складочном капитале, если иное не предусмотрено договором.
Каждый член товарищества обязан внести половину своей доли вклада к моменту регистрации, а также участвовать в его деятельности. Участники не имеют права без согласия других участников совершать от своего имени сделки, которые составляют предмет деятельности товарищества.
Полное товарищество может быть создано на определенный срок, указанный в договоре, или на неограниченный срок. Выйти из полного товарищества, созданного на определенный срок, можно только по уважительной причине. Из товарищества с неограниченным сроком можно выйти без объяснения причин, однако о выходе необходимо заявить не менее чем за шесть месяцев. Передача своей доли собственности одним из участников может происходить только с согласия всех товарищей.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество). Это форма организации, члены которой не только принимают личное участие в делах, но и вкладывают свою долю капитала.
Отличительными особенностями товарищества на вере по сравнению с полным товариществом являются:
1. Наличие двух типов участников: членов полных товариществ и вкладчиков (коммандитистов). Права и обязанности членов полных товариществ совпадают с правами и обязанностями участников полного товарищества. Вкладчик участвует в организации только своими взносами, отвечает по обязательствам в пределах взноса и не принимает личное участие в осуществлении предпринимательской деятельности товарищества. Вкладчиками товарищества на вере могут быть как индивидуальные предприниматели, так и организации.
2. Характер взаимоотношений участников определяется договором, который подписывается членом полных товариществ. Договор обязательно содержит размер доли членов полных товариществ и вкладчиков в складочном капитале, а также в распределении прибыли. Внесение вкладчиком доли в складочный капитал оформляется свидетельством.
3. Товарищество на вере действует под фирменным наименованием, которое должно содержать имена (или наименования) членов полного товарищества и слова «товарищество на вере» или«коммандитное товарищество», либо имя (или наименование)одного или нескольких товарищей с добавлением слов «и компания», «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество».Если в наименование фирмы включено имя вкладчика, то он становится членом полного товарищества. Управление организацией осуществляется членами полного товарищества. Вкладчик может выступать от имени организации только по доверенности.
4. При выбытии всех вкладчиков товарищество на вере ликвидируется или преобразуется в полное товарищество.
Вкладчик имеет право: получать часть прибыли в соответствии с договором; знакомиться с годовым отчетом и балансом предприятия; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад; передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; при ликвидации предприятия вкладчик имеет преимущественное право перед членами полного товарищества на получение вклада из имущества предприятия.
Товарищество на вере может состоять из двух участников - члена полного товарищества и коммандитиста.
Хозяйственное общество. Это коммерческая организация с разделенным на вклады учредителей общим (уставным) капиталом. Оно представляет собой объединение капиталов, при котором личное участие учредителей в деятельности организации не является обязательным. Имущество, которое создано за счет вкладов участников, а также произведенное или приобретенное обществом в ходе его деятельности, принадлежит ему на основе права собственности. Хозяйственные общества создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью и акционерных обществ.
Рассмотрим эти организационно-правовые формы более подробно.
Общество с ограниченной ответственностью. Это форма организации, при которой участники вносят определенный паевой взнос в уставный капитал и несут ограниченную ответственность по обязательствам общества в пределах своих вкладов.
Фирменное наименование должно содержать название и слова «общество с ограниченной ответственностью», сокращенно «ООО».
Общество может быть учреждено одним или несколькими лицами.
Число участников общества не должно быть более 50, в противном случае оно в течение года подлежит преобразованию в акционерное общество или производственный кооператив.
Предприятие в форме ООО отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а каждый участник - только в пределах своего взноса.
При организации общества за счет взносов участников образуется уставный капитал. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества должен составлять не менее стократной величины минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
На момент регистрации должно быть внесено не менее половины уставного капитала, остальная его часть вносится в течение первого года деятельности общества.
Учредительными документами ООО являются устав и договор (если учредитель один - то только устав). Кроме общих сведений они содержат сведения: о размере уставного капитала; размере доли каждого участника; размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов; об ответственности за нарушение этого порядка; составе и компетенции органов управления; порядке распределения прибыли; условиях, при которых может возникнуть необходимость в дополнительных взносах.
Высшим органом управления ООО является общее собрание, которое собирается не реже одного раза в год. Оно избирает руководителя, который осуществляет оперативное управление и является уполномоченным при заключении сделок. Для контроля может быть создана ревизионная комиссия. Количество голосов на общем собрании у каждого участника пропорционально доле в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом.
Каждый участник ООО вправе в любое время выйти из состава общества независимо от согласия других участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале.
Участник ООО может продать или уступить свою долю в уставном капитале третьим лицам, при этом остальные участники общества пользуются преимущественным правом покупки.
Паевое свидетельство (документ о внесении доли в уставный капитал) не является ценной бумагой и не обращается на фондовом рынке, как, например акция.
Общество с дополнительной ответственностью. Эта организационная форма отличается от ООО только тем, что участники такого общества несут ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. Это означает, что при банкротстве общества его участники потеряют не только свои вклады, как в обществе с ограниченной ответственностью, но с них будет взыскана дополнительная сумма, пропорциональная вкладу. При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иное не оговорено в учредительных документах.
Общество с дополнительной ответственностью, также как общество с ограниченной ответственностью, может быть создано одним или несколькими лицами. Акционерное общество. Акционерным признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.
Акция - это ценная бумага, которая дает право на получение определенной доли прибыли (дивиденда). Акции могут быть различных видов, но основными являются именные акции и акции на предъявителя, простые и привилегированные.
Именная акция закрепляется за каким-либо лицом посредством внесения соответствующей записи в книгу (реестр) акционерного общества. При передаче (продаже) именной акции на ней делается передаточная надпись, и соответствующая запись вносится в реестр. Акция на предъявителя принадлежит ее фактическому владельцу и не закрепляется за каким-либо лицом. Передача или продажа такой акции в книге акционерного общества не фиксируется.
Простые акции позволяют получать доход в зависимости от результатов деятельности общества и голосовать на общем собрании акционеров. Привилегированная акция отличается от простой тем, что дает право получать доход в виде заранее определенной суммы, не зависящей от результатов деятельности общества.
Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков только в пределах стоимости акций.
Фирменное наименование акционерного общества должно содержать в названии указание на то, что общество является акционерным.
Преимуществами акционерного общества по сравнению с другими организационными формами являются: способность привлечь дополнительные инвестиции путем выпуска акций; ограничение ответственности партнеров-акционеров при общем экономическом интересе и эффективной деятельности предприятия; снижение предпринимательского риска; уменьшение зависимости существования общества от состава акционеров.
Обычно акционерное общество функционирует бессрочно, если иное не предусмотрено учредительными документами.
Передача доли собственности осуществляется свободно через продажу акций и не влияет на срок деятельности общества.
Существует два вида акционерных обществ - открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Их отличие заключается в следующем.
В ОАО участники могут распоряжаться своими акциями без согласия других акционеров. Такое общество проводит открытую подписку на акции и их свободную продажу. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
В ЗАО акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акций у других участников, если те захотят их продать. Число акционеров закрытого общества не должно превышать 50. В том случае, если оно превысит этот предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое.
При создании акционерного общества (как открытого, так и закрытого) учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок размещения акций.
По обязательствам, возникшим до регистрации общества, учредители несут солидарную ответственность.
Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения всех акций одним акционером. Если такое событие произойдет, сведения об этом должны быть опубликованы.
Основным документом акционерного общества служит устав, утвержденный учредителями, в котором, кроме общих, содержатся следующие сведения: характеристика общества (открытое или закрытое), а также о категории и номинальной стоимости акций, размере уставного капитала, составе и компетенции органов управления, правах акционеров.
Уставом может быть ограничено число, суммарная стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру.
Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Номинальной называется стоимость, обозначенная на акции. Реальная стоимость акций может быть выше или ниже номинальной в зависимости от курса акций.
Минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной величины МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной величины МРОТ.
При учреждении общества все акции должны быть распределены среди учредителей и полностью оплачены (по номинальной стоимости). Только после этого разрешается открытая подписка на акции.
Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание. Только оно имеет право вносить изменения в устав, избирать членов совета директоров и ревизионной комиссии, образовывать исполнительные органы (коллегиальные - дирекция, или единоличные), утверждать годовой отчет, баланс, счета прибылей и убытков, принимать решение о реорганизации и ликвидации общества.
Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества создается в том случае, если число членов общества больше 50.
В любой момент по требованию акционеров, общая доля которых в уставном капитале составляет не менее 10%, может быть проведена проверка деятельности АО.
Дочерние, или зависимые, общества. Хозяйственное общество может быть дочерним, или зависимым. Общество признается дочерним, если основное хозяйственное общество или товарищество преобладает в его уставном капитале или заключает договор, который позволяет определять его решения. При этом, если дочернее общество заключает сделку, исполняя указания основного общества, то основное общество отвечает вместе с ним за исполнение сделки. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного последнее несет ответственность по его долгам.
Хозяйственное общество признается зависимым, если основное общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Если общество приобрело указанное количество акций или уставного капитала, сведения об этом должны быть опубликованы.
Производственный кооператив (артель). Это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производства, переработки, сбыта промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнения работ, торговли, бытового обслуживания, оказания других услуг), основанное на личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.
Число членов кооператива должно быть не менее пяти.
Кооператив не может привлекать наемных работников для своей основной деятельности.
Фирменное наименование должно содержать слова «производственный кооператив» или «артель».
Основным документом кооператива является устав. Помимо общих сведений устав должен содержать сведения о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке их внесения, ответственности за нарушение этого порядка, характере и порядке трудового участия членов в деятельности кооператива, а также о распределении прибыли и убытков, размере и условиях ответственности членов кооператива по долгам, составе и компетенции органов управления.
Имущество кооператива делится на паи. Некоторая часть имущества может быть неделимой, если это указано в уставе. К моменту регистрации каждый член кооператива должен внести не менее 10 % паевого взноса, остальное - в течение года
Кооператив не может выпускать акции.
Прибыль кооператива распределяется между членами в соответствии с их трудовым участием. Так же распределяется и имущество при ликвидации кооператива.
Высшим органом управления кооператива является общее собрание, в котором каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера его паевого взноса. При числе членов более 50 может быть создан наблюдательный совет. Исполнительным органом является правление или председатель. Членами всех органов управления могут быть только члены кооператива.
Каждый член кооператива может выйти из него по своему усмотрению. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее паю. Член кооператива может быть исключен общим собранием. Он также имеет право на получение пая.
Пай можно передать другому члену кооператива. Передача пая другим лицам возможна только с согласия всех членов кооператива.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарное предприятие - это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ним имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым. Оно не может быть разделено по вкладам, долям или паям, в том числе между работниками предприятия.
В форме унитарного могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество государственного унитарного предприятия находится в государственной собственности, а муниципального - в собственности городских и сельских населенных пунктов, а также других муниципальных образований.
Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества.
Основным документом унитарного предприятия является устав. Помимо общих сведений устав должен содержать размер уставного фонда предприятия, а также порядок и источники формирования уставного фонда.
Руководитель унитарного предприятия не может быть избран. Он назначается собственником и отвечает перед ним.
Переданное унитарному предприятию имущество может принадлежать ему на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.
Передача имущества в хозяйственное ведение означает, что предприятие, которому передано имущество, может самостоятельно определять предмет и цели своей деятельности. Ему принадлежит часть прибыли от использования имущества. Однако это имущество нельзя продать, сдать в аренду или как-либо иначе им распоряжаться без согласия собственника.
Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, - государство или муниципальные образования - не несет ответственности по обязательствам этого предприятия.
Передача имущества в оперативное управление означает, что предприятие, которому передано имущество, может использовать его только в соответствии с заданиями собственника. Государственные унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, созданные на базе федеральной собственности, называются казенными предприятиями. Фирменное наименование должно содержать указание на то, что предприятие является казенным. Это предприятия оборонного комплекса, предприятия связи, предприятия, выпускающие денежные знаки и т. п. Устав такого предприятия утверждается Правительством Российской Федерации.
Право оперативного управления больше, чем право хозяйственного ведения, ограничивает самостоятельность предприятия. Однако в случае недостаточности его имущества государство несет ответственность по его обязательствам.
Членство в производственном кооперативе предполагает личное трудовое и иное участие членов в его деятельности, тогда как, например, в хозяйственных обществах не предусмотрено личное трудовое участие участников или акционеров в их деятельности, кроме участия в формировании уставного капитала и органах управления.
Личное трудовое участие в деятельности производственного кооператива предполагает, что член кооператива должен приложить свои профессиональные навыки и другие способности к труду в производственные, управленческие и другие вспомогательные процессы, существующие в производственном кооперативе. Член производственного кооператива принимает личное трудовое участие, процесс осуществления которого является самостоятельным способом приложения способностей к трупу и получения дохода.
Членство с личным трудовым участием предполагает вовлечение члена в состав трудового коллектива. При этом возможность получения в кооперативе работы или должности в соответствии со своими знаниями и квалификацией и связанное с этим личное трудовое участие -- это не только право члена кооператива, но и членская обязанность. Невыполнение этой обязанности должно повлечь исключение гражданина из числа членов кооператива.
Особое место занимают вопросы регулирования трудовых отношений в производственных кооперативах. Эти вопросы и будут рассмотрены ниже.
Закон допускает применение в кооперативе наемного труда, но ограничивает численность наемных работников: их средняя за отчетный период численность не должна превышать 30% численности общего числа членов. Исключение составляют сезонные работы, когда численность работающих может превышать установленный лимит, а также работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда или иным, регулируемым гражданским законодательством. Этим действующее законодательство существенно отличается от Закона СССР "О Кооперации в СССР", который не ограничивал применение наемного труда в кооперативе, чем, как уже было сказано, превращал производственный кооператив по существу в частное предприятие не кооперативного типа. В законодательстве многих зарубежных стран вовсе не допускается применение в кооперативе наемного труда. В нашей стране время для такого кардинального решения вопроса еще, по всей вероятности, не пришло. Но принцип, по которому в производственном кооперативе должны трудиться прежде всего его члены, является основополагающим.
Трудовые отношения кооператива с наемными работниками регулируются трудовым законодательством Российской Федерации, в соответствии с которым кооператив заключает с таким работником трудовой договор (контракт). Администрация (его правление) должна также заключать с наемными работниками коллективный договор. Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 15 января 1998 г. указал, что положения коллективных договоров или соглашений, регулирующие условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте продолжительности дополнительного отпуска), являются в силу ст. 5 КЗоТ РФ и ст. 3 Закона РФ "О коллективных договорах и соглашениях" недействительными. Исходя из ст. 5 КЗоТ РФ недействительными являются и нормы иных локальных нормативных актов о дополнительных отпусках, снижающие уровень гарантий, предоставляемых работникам законодательством.
Специфика правового статуса производственных кооперативов проявляется также в том, что взаимоотношения членов кооператива с его администрацией в части, относящейся к выполнению ими трудовых обязанностей, регулируется не трудовым законодательством России, а Федеральным законом "О производственных кооперативах", уставом кооператива и принятыми им нормативными актами, например, правилами внутреннего трудового распорядка. Но Закон содержит основополагающие положения трудового права, охраняющие труд работника. Так, члены кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, подлежат социальному и обязательному медицинскому страхованию и социальному обеспечению наравне с наемными работниками. Время работы в кооперативе включается в трудовой стаж.
Закон предусмотрел гарантии надлежащих условий труда для беременных женщин, несовершеннолетних (до 18 лет), а также социальные гарантии семьям, имеющим детей, аналогичные содержащимся в трудовом законодательстве. По решению общего собрания кооператив вправе за счет собственной прибыли предоставлять дополнительные льготы по социальному обеспечению своих членов.
Продолжительность и распорядок рабочего дня в кооперативе, порядок предоставления выходных дней, отпусков, в том числе дополнительных, порядок увольнения работников-членов кооператива, а также другие условия труда его членов, определяются его нормативными актами, но продолжительность отпусков не должна быть меньше определенной законодательством о труде Российской Федерации. Кооператив может устанавливать своим членам и другим работникам дополнительные оплачиваемые отпуска. Меры по обеспечению охраны труда, техники безопасности, производственной гигиены и санитарии кооператив должен осуществлять в соответствии с положениями и нормами, установленными для государственных унитарных предприятий.
Таким образом, регулирование труда в кооперативе позволяет сочетать самостоятельность и его инициативу в решении вопросов организации труда и действующие в трудовом законодательстве страны гарантии трудящихся по социальному обеспечению, охране труда и его безопасности.
